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（本文转载自北京市京师郑州律师事务所）

引 言

在全球化经济深度融合的背景下，中国企业“走出去”参与国际竞争已成为重要发展趋势。境外直接投资（Outbound Direct Investment，简称ODI）作为企业拓展国际市场、优化资源配置的核心路径，其合规性直接关系到投资项目的合法性、资金安全性及后续运营的稳定性。然而，ODI涉及发改委、商务部门、外汇管理机构等多部门监管，备案/核准流程复杂，政策要求严格。本文结合现行法律法规及实务案例，系统梳理ODI备案的政策逻辑、操作流程、特殊主体要求及法律风险，为企业提供全流程合规指引。

关键词：ODI备案；境外投资；合规流程；

一、ODI备案的政策背景与法律意义

JINGSHZHENGZHOU

（一）ODI备案的监管框架与核心规则

我国对境外投资实行“备案为主、核准为辅”的分类管理模式，核心依据为《境外投资管理办法（2014）》《企业境外投资管理办法》（2018年修订）等法规。根据规定，企业境外投资若涉及“敏感国家和地区”或“敏感行业”（如武器装备的研制生产维修、跨境水资源开发利用等），需经核准；其他情形则实行备案制。

备案与核准的本质区别在于监管强度：核准针对可能影响国家主权、安全或国际关系的高风险项目，需经严格实质审查；备案则侧重形式审查，旨在通过信息登记实现投资活动的动态监管。这一模式既保障了企业投资自主权，又通过前置性合规审查防范了非理性投资风险。

（二）ODI备案的法律意义

1.合法性基础：根据《境外投资管理办法（2014）》第二条，ODI备案是企业境外投资行为合法性的法定要件。未履行备案/核准程序的境外投资，可能被认定为“非法资金出境”，导致投资权益无法获得国内法律保护。

2.资金安全保障：外汇管理部门依据发改委的备案文件及商务部门的《企业境外投资证书》，为企业办理境外直接投资外汇登记（《国家外汇管理局关于发布〈境内机构境外直接投资外汇管理规定〉的通知》第八条）。未经备案的资金出境，银行将拒绝办理外汇汇出手续，直接影响项目落地。

3.政策红利衔接：完成ODI备案的企业可享受税收优惠（如《关于创业投资企业和天使投资个人有关税收政策的通知》规定的投资额抵扣应纳税所得额）、募资支持（如豁免资产管理产品认定、发行科创债）等扶持政策（《关于优化创业投资企业备案管理工作的通知》第三条）。

二、ODI备案全流程操作指引

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ODI备案需依次通过发改委、商务部门、外汇管理机构三个环节，各环节互为前提，流程衔接紧密。以下以非敏感类项目为例，梳理具体操作步骤：

（一）发改委：境外投资项目备案/核准

发改委是境外投资项目的“入口”监管部门，负责对投资项目的真实性、合规性进行审查。

1.适用范围与备案机关

根据《企业境外投资管理办法》第十四条，实行备案管理的项目为“非敏感类项目”，即不涉及敏感国家和地区、不涉及敏感行业的项目。备案机关的确定需区分投资主体类型：

中央管理企业（含中央金融企业）：向国家发展改革委备案；

地方企业且中方投资额3亿美元及以上：向国家发展改革委备案；

地方企业且中方投资额3亿美元以下：向注册地省级发改委备案（如河南省企业向河南省发改委备案）。

2.申请材料与流程

企业需提交以下材料：

项目备案申请表（含投资主体、境外企业基本信息、投资金额、资金来源等）；

投资主体营业执照复印件；

投资决策文件（如股东会决议、董事会决议）；

项目真实性承诺（需明确投资不涉及《境外投资管理办法（2014）》第四条禁止情形）。

流程要点：

材料提交：通过“全国境外投资管理和服务网络系统”在线申报，同时提交纸质材料（部分地区允许电子扫描件预审）；

审查时限：备案机关收到完整材料后，需在7个工作日内出具备案通知书（《企业境外投资管理办法》未明确统一时限，地方实践中河南等地承诺20个工作日内完成）；

特殊情形：若项目存在“违反发展规划、产业政策”等问题，备案机关可直接作出不予备案决定（《企业投资项目核准和备案管理办法（2023修订）》第三十条）。

（二）商务部门：企业境外投资证书申领

商务部门负责对企业境外投资的主体资格、投资路径等进行审查，发放《企业境外投资证书》（以下简称《证书》），是外汇登记的必要前置文件。

1.备案与核准的区分

根据《境外投资管理办法（2014）》第六条，涉及敏感国家和地区、敏感行业的项目实行核准制，其他项目实行备案制。敏感国家和地区包括与我国未建交国家、受联合国制裁国家等；敏感行业包括武器装备、跨境水资源等。

2.申请材料与流程

备案/核准需提交：

《境外投资备案表》或《境外投资申请表》（通过“商务部业务系统统一平台”在线填写并打印）；

投资主体营业执照复印件；

境外投资相关合同或协议；

若涉及限制出口产品/技术，需提供商务部门出具的出口许可文件（《境外投资管理办法（2014）》第十条）。

流程要点：

备案时限：材料齐全且符合法定形式的，商务部门需在3个工作日内备案并颁发《证书》（《境外投资管理办法（2014）》第九条）；

核准时限：中央企业申请由商务部在20个工作日内决定；地方企业申请由省级商务部门初审（15个工作日）后报商务部（15个工作日内决定）（《境外投资管理办法（2014）》第十二条）。

（三）外汇管理机构：境外直接投资外汇登记

完成发改委备案和商务部门《证书》申领后，企业需通过银行向外汇管理局办理境外直接投资外汇登记，获取《业务登记凭证》，作为资金出境的最终凭证。

1.登记材料与流程

企业需提交：

发改委备案通知书；

商务部门《企业境外投资证书》；

境外投资资金来源证明（如自有资金证明、银行贷款协议）；

外汇登记申请表（由银行提供模板）。

流程要点：

银行审核：银行对材料真实性、一致性进行形式审查，通过后为企业办理外汇登记（《国家外汇管理局关于发布〈境内机构境外直接投资外汇管理规定〉的通知》第八条）；

资金汇出：银行根据外汇局登记的资金总额，为企业办理分次或一次性汇出，累计汇出金额不得超过登记总额。

（四）地方实践要点——以河南省为例

河南省发改委在《关于优化创业投资企业备案管理工作的通知》中进一步简化流程：

电子预审：企业可直接将材料扫描件发送至指定邮箱（fgwcjc2009@163.com），5个工作日内完成材料齐全性初审；

系统填报：通过预审后，登录“全国创业投资备案管理系统”录入信息，确保与电子材料一致；

年检要求：当年备案企业次年起参加年检，未通过年检将影响税收优惠享受。

三、创业投资企业的特殊备案要求

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创业投资企业（以下简称“创投企业”）作为ODI的重要主体，因其“投资未上市企业”“分散投资”等特性，需满足额外备案条件，并享受差异化扶持政策。

（一）创投企业备案的核心条件

根据《关于优化创业投资企业备案管理工作的通知》，创投企业备案需满足：

1.主体资格：已在市场监管部门注册，经营范围限于创业投资及相关咨询、管理服务（不得从事担保、房地产等非主业）；

2.资本要求：实收资本不低于3000万元人民币，或首期实收资本1000万元且5年内补足至3000万元；

3.投资者限制：投资者不超过200人（有限责任公司不超过50人），单个投资者出资不低于100万元（货币出资）；

4.管理能力：至少3名高管具备2年以上创业投资经验；委托管理的，管理顾问机构需满足同等高管要求。

（二）创投企业备案的材料与流程

备案材料包括：

备案申请书、信用承诺书；

公司章程、营业执照；

投资者出资证明、高管简历；

所投资企业合同及验资证明（委托管理的需额外提交管理顾问机构材料）。

流程分为两步：

1.电子材料审核：企业将材料扫描件发送至省发改委邮箱，5个工作日内初审材料齐全性，20个工作日内完成实质审查并出具《已予备案通知》；

2.系统填报：通过审核后，登录“全国创业投资备案管理系统”录入信息，同步备案至国家层面。

（三）创投企业的扶持政策

备案成功的创投企业可享受：

税收优惠：符合条件的可按投资额的70%抵扣应纳税所得额（《关于创业投资企业和天使投资个人有关税收政策的通知》）；

募资支持：豁免资产管理产品认定，可通过发行科创债、引入保险资金等扩充资本；

差异化监管：在登记备案、资金募集等环节适用与其他私募基金不同的监管规则（《关于优化创业投资企业备案管理工作的通知》第三条）。

四、未履行ODI备案的法律风险与合规警示

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未履行ODI备案或备案不实，可能引发行政、民事甚至刑事风险，具体表现为：

（一）行政责任：行政处罚与监管限制

1.未备案/备案不实：根据《境外投资管理办法（2014）》第二十九条，提供虚假材料申请核准的，给予警告并1年内禁止再次申请；以欺骗手段取得核准的，撤销核准、警告并3年内禁止申请，构成犯罪的追究刑事责任。

2.未报告信息：未按规定报告投资业务情况、统计资料的，由发改委或省级发改委责令限期改正，情节严重的对企业及责任人处以警告（《企业境外投资管理办法》第五十四条）。

3.外汇违规：未办理外汇登记的，外汇管理机关可责令改正、给予警告，对机构处30万元以下罚款（《中华人民共和国外汇管理条例（2008修订）》第四十八条）。

（二）民事风险：投资权益无法保障

未备案的境外投资，可能被认定为“非法资金出境”，导致以下后果：

资金无法通过正规渠道汇出，需通过地下钱庄等非法途径，资金安全无保障；

境外投资形成的股权、资产可能被认定为“代持”或“违规持有”，无法在国内诉讼中主张权益；

境外子公司与境内母公司的交易（如利润汇回、关联交易）可能被税务机关认定为“转移定价”，面临反避税调查。

（三）信用与经营风险

未备案行为将被纳入企业信用记录，影响企业参与政府采购、融资贷款等活动；情节严重的，可能被列入“失信企业名单”，限制法定代表人任职资格（《企业境外投资管理办法》第五十四条）。

五、律师在ODI备案中的专业辅助作用

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ODI备案涉及多部门协调、交易结构设计、合规风险防控等复杂环节，专业律师的参与可显著提升备案效率与合规性。以江苏某高新技术企业ODI备案案为例：

（一）交易结构优化

该企业拟在柬埔寨设立运营实体，律师团队设计“境内母公司—BVI控股平台—新加坡子公司—柬埔寨运营实体”多层架构：

BVI平台用于隔离风险、简化后续股权变更；

新加坡子公司利用中新税收协定（股息预提税率5%）降低税负；

柬埔寨实体满足当地外资准入要求，为未来红筹上市预留空间。

（二）流程合规把控

律师全程跟进发改委、商务部门、外汇局的材料准备与沟通，针对“多地时差、文件标准差异”等问题，通过前置性合规审查（如核查投资是否涉及禁止情形）、动态风险预警（如提示地方政策调整），确保各环节无缝衔接，最终600万美元投资款顺利出境。

（三）风险防控支持

律师协助企业完善“投资决策文件—资金来源证明—境外合同”等材料链，避免因材料缺失被要求补正；针对“短期投资+长期资本运作”双重目标，提示后续年检、信息报告等义务，确保持续合规。

结语

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ODI备案是企业“走出去”的法定必经程序，其合规性直接关系到投资项目的合法性、资金安全性及政策红利的享受。企业需充分认识备案的法律意义，严格遵循“发改委备案—商务部门证书—外汇登记”的全流程要求；创业投资企业更需关注特殊备案条件与扶持政策，避免因合规瑕疵错失发展机遇。

在监管趋严的背景下，专业律师的参与可帮助企业优化交易结构、把控流程风险、衔接政策红利，实现“合规出海”与“高效运营”的双重目标。企业应重视ODI备案的系统性规划，将合规意识贯穿投资全周期，为国际化发展筑牢法律根基。

作者简介

杨一平 实习律师

北京市京师（郑州）律师事务所

政府法律顾问事务部