我接着分享“趋利避害在律师工作中的运用”。

今天讲在办案和执业风险控制中的运用。

三、“趋利避害”在办案中的运用

1.一个借款纠纷的处理

2013年下半年，有位老乡向我咨询，说有人借了他四万元钱，一直不归还，问我怎么办。

我仔细询问得知，老乡是为了帮助某人发展，借了四万元钱给其做生意，既没有写借条，也没有约定利息。

多年过去了，虽经老乡多次催收，某人就是不还钱，搞得老乡气愤不已。

老乡心想，“我是为了帮助你，你却忘恩负义，白用了这么多年，竟然本钱都不还。”

为了查证此事，我和老乡去某人公司找到了某人，某人承认借了老乡四万元钱，但说现在生意难做，目前资金紧张，希望能再宽限一下，以后有钱再还。

我在与其谈话时，全程录了音。

在与某人接触过程中，我得知某人系某商会会员。而我当时恰好是该商会法律顾问团的法律顾问之一。

于是，我与老乡商量后，编了一条手机短信给某人，告诉他：若不在15日内还清借款，我将把他忘恩负义的事实，发到某商会微信群里。

最终，某人在15日内还清了借款。

为什么这么有效？

因为“诚信”是商人的生命，“道义”是商人的面子。

特别是在商会这个特殊群体里，如果大家知道了他忘恩负义的事，那么他将寸步难行，无脸见人。

所以，某人必定害怕我在商会群体里公开其忘恩负义之事。我就是踩准了其痛点，用“害”逼其就范。

这就是利害关系在实际办案中的应用。

我在用“害”对付某人时，我自己也做了自我保护的。

比如，在与某人谈话时，我全程录音。因为有证据在手，我不怕他诬告我诽谤他。

2.刑事案件中的“趋利避害”现象

（1）当事人及其亲属

在审讯过程中，当事人避重就轻，这是其本能的反应。

只不过当事人缺乏刑事法律知识，不知道什么是犯罪，什么不是犯罪。

于是，他们把某些自以为不是犯罪的事实，主动说了，结果“说者无意，听者有心”，被办案人员抓住了线索，做实了其犯罪事实。

比如，我辩护的受贿案中，就存在这种情况。当事人以为收钱后退还了，就不是受贿罪了。其实，退了并不当然不构成犯罪，关键是要“及时”退还，且主观上始终就不存在受贿的故意，才不会构成受贿罪。

根据“趋利避害”原理，当事人及其亲属都有“大事化小，小事化了”的心态。

律师可以在签约谈判时说：“我们一定利用专业知识和专业技能，做到大事化小，小事化了。”虽然律师没有保证什么结果，但当事人及其亲属听了后，心里舒服。

切记：不得虚假承诺，不得保证结果。

（2）证人

证人为了趋利避害，有可能说假话。

比如，我们辩护的某受贿案，当事人在办案人员要抓他儿子的压力下，说了很多假话。

如说某老板送了他多少钱。然后，办案人员就去找某老板，并威胁他“若不承认，就查他的公司”，当时的民营企业，有几个经得起查的。

所以，“两害相权取其轻，”某老板只得承认其送了钱。

还有一个案子，我们为某厅官一家三口辩护，厅官妻子涉嫌收受某老板10万港币被立案，后被取保候审。

但其想翻供，并希望证人为其翻证。

我仔细分析以后，对她说：“我相信你可能没有收受这10万元港币，但我认为证人为你翻证的可能性为零。毕竟他曾经被办案单位关押过10个月，他肯定会害怕，不敢再为你作证。所以，我建议你不要翻供，否则结果对你不利。”

虽经我多次劝说，她就是不听，在法庭上翻供，结果开完庭就被收监，后来被判了三年实刑。

我首先是站在证人的角度，分析证人出于趋利避害的考虑，不可能为其翻证。

在这种情况下，翻供对她来说，是有害无益的。故我建议她不要翻供，争取缓刑。

但其被人蛊惑，不听我的劝告，结果被判了三年实刑。其子受贿金额比她还大些，因没有翻供，而适用了缓刑。

（3）办案单位和办案人员

一个刑事案件的成败，对办案单位和办案人员，可能存在“名”和“利”上的关联。如果案子办好了，可能立功受奖；如果案子办错了，可能要被追责。

所以，律师要学会换位思考。即站在办案单位和办案人员的角度，考虑他们的得失。

比如，你申请对当事人取保候审，办案单位领导就会考虑当事人有没有再犯罪的风险。如果有可能再犯罪，就不会同意取保。故律师要努力打消他们的顾虑。

又如，有些事情可能会增加办案人员的工作量。所以，你提出的某些申请，要充分预测获得批准的可能性有多大。只有把握较大时，提出才妥当。否则，无谓地给办案人员添麻烦，他们会很反感的。

当然，抓住办案人员不想办错案子的心理，我们可以提出对当事人有利的律师意见，得到采纳的可能性较大。

还有，若办案人员有重大违法办案行为，他们还是会害怕我们投诉的。

我们在基于对当事人有利的原则下，要依法抗争，可以为当事人换取更多的利益。

比如，我在办案某厅官受贿案时，一进入审查起诉阶段，当事人就说侦查办案人员刑讯逼供。然后，我们将其反映办案人员刑讯逼供的《会见笔录》交给了公诉机关，申请排除非法证据。

案件到了审判阶段后，当事人问我，其同司法机关对抗下去有几份胜算。

我实事求是地分析说，因刑讯逼供只有其一个人的说法，法院启动非法证据排除程序的可能性较小，就算启动程序，排除其口供的可能性更小。所以，继续对抗下去，结果对其不利。

后来，当事人经过反复权衡，最终走认罪之路。

事实证明，本案结果非常好。其受贿金额1000余万元，只判了十一年。其妻作不起诉处理。有关其子共同受贿那笔事实，法院采纳律师辩护意见，在判决中否掉了。即其子无罪。

总之，辩护律师在办案过程中，要充分分析各方主体的利害关系，根据“趋利避害”的原则，提出最有利于当事人的辩护方案。

四、“趋利避害”在执业风险控制中的运用

律师也要注意趋利避害，控制好执业风险。

1.正确对待“利”

君子爱财，取之有道。爱财，而不贪财。

律师付出了劳动，收费是天经地义的。而且，还不能收得太低。太低了，会坑死同行，害死客户，累死自己。

因为，没有利润就没有服务。

服务不到位，岂不是害死了客户？

低价竞争，岂不是坑死了同行？

没有利润也干活，迟早得累死自己。

2.准确识别“害”

不义之财，取之无益。这句话，是我这些年办理经济犯罪案件体会最深刻的一句话。

在看到诱惑的同时，也要看到陷阱。站在时空的深处来看，凡事皆有代价。每一次便宜，都是明码标价的，时机一到，就要付出代价。

《孙子兵法》说，“不知用兵之害者，不知用兵之利。”

凡事要首先看到利益后面的风险，不要见利就上。不顾一切地去争、去抢，等抢到手一看，不好，原来是诱饵。这时已经上当，悔之晚矣。

所以，要准确识别“害”。

3.害人之心不可有，防人之心不可无

有人说，律师吃了原告吃被告。其实，这根本不可能。谁要是敢吃两头，迟早会死得难看。

现在录音录像设备很先进，很小巧，偷录偷拍现象很普遍。律师要是敢收对方当事人的财物，那就会让对方抓住把柄，就会被对方制约。就算被迫出卖了当事人的利益，过后也终究会被举报的。

还有律师，自己代理原告，又安排受其控制的律师代理被告，搞虚假诉讼。看起来，有点“小聪明”，其实已经涉嫌虚假诉讼罪了。

其实，趋利避害，除了可以用于律师工作外，还可以广泛应用于社会生活的方方面面。

不过，我愿你宅心仁厚，慈悲为怀，“利”益众生，不到万不得已，不要使用“害”字诀。

最后，我送你一句话：只有走得安全，才能走得远。

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何忠民律师，湖南省邵阳县人，1997年7月毕业于西南政法大学，其后分配到国家检察机关工作八年，2005年至今从事律师工作，主要从事刑事辩护、刑事合规和企业危机管理工作，尤其擅长职务犯罪、经济犯罪案件辩护。

其每年亲自承办的案件一般不超过10件。不过，凡是其亲自承办的案件，必亲力亲为，全力以赴，把辩护工作落到实处，力争把每一件案子办成经典案例。

执业十九以来，办理过厅级、处级、科级等领导干部、公务员职务犯罪案件数十件，办理过企业老板、高管经济犯罪案件数十件，绝大多数都实现了预期的辩护目标，深受客户好评。

现任北京市盈科律师事务所刑民行交叉法律事务部副主任、刑事专业律师。