一、什么是寄附型赌博。

寄附型赌博是利用合法的网络游进行赌博，是一种新型的网络赌博方式，最常见的是利用对局型棋牌游戏进行赌博，一般通过银商等第三方实现虚拟币与人民币的兑换。

简单表述为：

①涉案游戏是合法的游戏，游戏币不能兑换为真实的货币。

②商行、银商、微信群主、俱乐部盟主等，在游戏外建立一条游戏币与人民币的兑换渠道，使得玩家通过游戏赢得游戏币可以换成真实的钱。

实际上是，银商等人利用合法游戏建立的一个外围的赌场，即利用他人的合法游戏提供赌博活动，并通过兑换虚拟货币差价营利。。

二、寄附型赌博的定罪难点。

该类赌博是通过合法的网络游戏平台进行的，在认定中，存在一些难点，常见的有：游戏的玩家中，既有正常娱乐的玩家，也有赌客，如何进行区分和定性、如何区分虚拟货币是作为娱乐用品还是赌博筹码？银商如何定性？虚拟货币的价值如何认定等。

下面，就说一下，如何区分正常娱乐的玩家还是赌客。

①从主观上分析：玩家参与游戏的目的是为了单纯的娱乐还是为了获取经济利益，对于一般的游戏者来说，虚拟货币不代表经济价值，而是代表一种游戏娱乐利益。主观上是否具有经济获利目的，可以从游戏的数额、是否从正规渠道购买虚拟货币、游戏者的心理认知因素综合判断。

②从客观上分析：玩家是否有虚拟货币的变现行为。单纯为了娱乐的玩家，一般不会将自己赢取的游戏币去销售变现，而为了获取经济利益的人，会将自己赢取的虚拟币去销售变现。

三、寄附型赌博中，游戏公司是否应承担刑事责任。

寄附型赌博中，游戏运营者是否承担刑事责任，关键要看游戏公司与银商等第三方的关系，从游戏公司对赌博行为的支配能力分析。

1、游戏公司承担责任的情形。

①披着寄附型外衣的赌博游戏。

根据2007 年公安部、原信息产业部、原文 化部、原新闻出版总署四部门联合发布的《关于规范网络游戏经营秩序查禁利用网络游戏赌博的通知》规定，网络游戏服务单位不得提供游戏积分交易、兑换 或以“虚拟货币”等方式变相兑换现金、财物的服务，不得提供用户间赠予、转让等游戏积分转账服务，即用户的虚拟货币是不能逆向兑换成通行货币的，否则这些虚拟货币就因游戏输赢的射幸性变为赌博的筹码。果游戏网站直接或间接地提供虚拟货币的逆向兑换就有可能涉及到赌博犯罪。

例如，有些游戏公司，私下控制或者培植银商团队，来收购、回收游戏币，一旦证明银商团队是游戏公司的人或者控制的人，该款游戏就会被认定为披着游戏外衣的赌博网站。

某起棋牌游戏，游戏公司将币商团队放在境外，但最终因聊天记录、转账记录被证实，最终该棋牌游戏被认定为赌博软件。

②“游戏公司+外部代理”共同开设赌场的犯罪模式。

游戏公司与外部代理、银商是暗中合作关系，合作从事虚拟货币的非法交易，从玩家的赌博中个获利。

例如，利用小喇叭功能、排行榜功能为银商宣传等。

2、游戏公司不承担责任的情形。

①游戏币不可逆向兑换且不与“银商”勾结变相兑换的游戏网站，该种网站是单纯的娱乐平台。

这种情况下即使存在“银商”在其中倒卖虚拟货币，“银商”的行为也与游戏网站无关，所以网站不能因“银商”的行 为而承担刑事责任。

但游戏网站也要承担起自己的责任，积极履行监管职责，例如根据虚拟货币数据的异常波动情况，及时发现“银商”账号并进行封号冻结处理等，即使网站在履行监管职责时出现疏漏，也应首先考虑其行政违法问题，而不应直接用刑事手段予以打击。

②游戏公司对寄附型赌博行为没有支配力的，游戏公司不构成犯罪。

③游戏公司中立的帮助行为，不构成犯罪。

例如，有些银商利用游戏用户之间相互转虚拟货币的功能，还有部分“银商”利用双方游戏中的强行退出惩罚程序，实现虚拟货币的转账。

当然，如果其明知道某个房间有赌博行为却不阻止，甚至继续为其提供虚拟筹码，依然可以构成聚众型赌博罪（帮助犯）。

有一起案件，网站设置有欢乐豆的赠与、转让功能，转移过程中游戏系统自动收取2% 的手续费，同时，游戏网站对游戏筹码在用户之间的转移没有设立惩罚性制度， 由此法院认定此类游戏模式为游戏币和法定货币之间的兑换提供了便利，将该网站认定为赌博网站。

网络游戏涉嫌赌博犯罪（一）：游戏币、积分、道具的转让、交易、兑换行为的合规问题

网络游戏涉赌博犯罪（二） 抽签、随机派发、随机抽取玩法的涉赌风险

网络游戏涉赌博犯罪（三）带有少量财物输赢的娱乐活动，不以赌博论处

网络游戏涉赌博犯罪（四）。。。。。。

网络游戏涉赌博犯罪（五）。。。。。

。。。。。。。

作者：张洪强律师，网络游戏犯罪专题研究